סמינריון: בג"צ גדר ההפרדה- בחינת הצורך והתוואי במבחן המידתיות

מוסד לימוד
סוג העבודה
מקצוע
מילות מפתח , , , ,
שנת הגשה 2012
מספר מילים 7237
מספר מקורות 7

תקציר העבודה

יהא אשר יהא הכינוי לתופעה שהאנושות סובלתה- אם "טרור", "מאבק מזוין בכיבוש" או "גיה'אד"- התקפות אלימות המתבצעות על ידי קבוצות חמושות המכוונות לפגיעה באוכלוסייה אזרחית, מהווה שאלה של חיים או מוות חובקת עולם. אל מול שאלה זו, מדינות רבות המצויות בחזית המלחמה העולמית בטרור נוקטות אמצעי הגנה.
בעיית האיזון בין ביטחון לחירות אינה מיוחדת להפעלת שיקול דעתו של המפקד הצבאי באזור הנתון לתפיסה לוחמתית.  זוהי בעיה כללית במשפט הבינלאומי והלאומי כאשר הפתרון לה הוא אוניברסאלי, גלום בין השאר, בעקרונות הכלליים של המשפט בהם סבירות ותום לב. אחד מאותם עקרונות יסוד המאזנים בין המטרה הראויה לבין האמצעים להגשמתה הוא העיקרון של מידתיות Proportionality -, על פיו ניתן להגביל את חירותו של הפרט- בענייננו, חירותם של התושבים המקומיים הנתונים לתפיסה לוחמתית, כדי להגשים מטרות ראויות- לענייננו, ביטחון המדינה ואזרחיה וביטחון האזור, ובלבד שההגבלה הינה מידתית. גישה זו חוצה את כל ענפי המשפט.
בעבודתי זו, אסקור ואנתח, בראי עקרון המידתיות, את מקרה המבחן בבג"צ בית סוריק 2056/04 בעניין גדר ההפרדה. שאלת המחקר שתלווה את העבודה לאורך כל הדרך הינה: האם הצורך והתוואי של גדר ההפרדה באזור בית סוריק עומדים במבחן המידתיות?
"לא פעם נלחמת הדמוקרטיה כאשר אחת מידיה קשורה לאחור. חרף זאת, ידה של הדמוקרטיה על העליונה, שכן שמירה על שלטון החוק והכרה בחירויות הפרט, מהוות מרכיב חשוב בתפיסת ביטחונה. בסופו של יום, הן מחזקות את רוחה ואת כוחה ומאפשרות לה להתגבר על קשייה. רק גדר ההפרדה הנבנית על אדני המשפט תעניק ביטחון למדינה ולאזרחיה. רק תוואי הפרדה המתבסס על דרך המשפט, יוביל את המדינה אל הביטחון הנכסף".
.
תוכן עניינים
מבוא —
1
פרק א: עקרון המידתיות –.
2-9
·         תכליתו של עקרון המידתיות -..
2
·         מבחני המידתיות -..
3
·         המובן הפורמאלי והמובן המהותי של מבחני המידתיות 4
·         עקרון המידתיות במשפט העברי . 5
·         עקרון המידתיות במשפט הבינלאומי –. 7
פרק ב: גדר ההפרדה / מכשול קו התפר  – 9-13
·         המציאות הישראלית כרקע להקמת הגדר – 9
·         ההחלטה על הקמת הגדר -…
10 ·         דעת הקהל בסוגיית הגדר -…
11
·         מבנה הגדר –..
12
·         דיני התפיסה —
12
פרק ג: בג"צ 2056/04 – מועצת הכפר בית סוריק ואח' נגד ממשלת ישראל ואח' –…
13-19
·         העתירה .
13
·         תגובת המשיבים –
משפטים ·         המועצה לשלום וביטחון –.
16
·         מתווה נורמטיבי -.
18
פרק ד: דיון בגין הסמכות והתוואי –.
19-26
·         שאלה 1: הסמכות להקמת גדר ההפרדה … 19
·         שאלה 2: תוואי גדר ההפרדה …
20 ·         ניתוח מקרה המבחן לפי עקרון המידתיות .. 22
סיכום .
26
ביבליוגרפיה -…
28
נספחים
29